Договоры об избежании двойного налогообложения используются для устранения барьеров, которые возникли бы, если бы этих договоров не существовало. Что я имею в виду? Мы различаем ограниченную и неограниченную налоговую ответственность. Налогоплательщик, являющийся резидентом данной страны, подлежит неограниченному налоговому обязательству в этой стране, т.е. налогообложению его общего, глобального и мирового дохода. Тем не менее, существует также ограниченное налоговое обязательство. Если вы не являетесь резидентом определенной страны, но получаете доход на территории этой страны, эта страна также имеет право взимать налоги в рамках своих ограниченных налоговых обязательств. И вот видите, если в нормативных актах многих разных стран есть как неограниченная, так и ограниченная налоговая ответственность, то это приводит к тому, что если кто-то является резидентом одной страны и получает доход из другой страны, то за этот иностранный доход налоговые органы 2 стран протягивают руку и говорят: платите нам налоги. Но речь идет вовсе не об ограничении международных операций. Именно поэтому конвенции создавались исторически для того, чтобы избежать двойного налогообложения, то есть именно для того, чтобы приписать той или иной стране налоговую компетенцию по налогообложению определенного трансграничного события, чтобы попытаться устранить это двойное налогообложение или, по крайней мере, смягчить его.
Поэтому такие соглашения заключаются для избежания двойного налогообложения, которые обычно являются двусторонними соглашениями, в случае с Польшей это всегда двусторонние соглашения, для Польши и Германии, Польши и Франции, Польши и России. С другой стороны, в мире существуют многосторонние соглашения между различными сторонами. Но это не польская практика договоров. Дело в том, что в мире существует несколько основных шаблонов такого типа для создания договоров об избежании двойного налогообложения. Самым популярным шаблоном является шаблон организации ОЭСР. Мы являемся членом ОЭСР и по этой причине в основном используем этот шаблон. Есть и другие шаблоны и шаблоны от отдельных стран, например, США тоже имеют свой шаблон и являются настолько сильной экономикой, что способны навязывать соглашения другим странам, исходя из своего шаблона. Соглашения по своей структуре обычно очень похожи, но по содержанию они могут существенно отличаться. И всегда стоит прибегать именно к этому договору и не полагаться на свои знания. У Польши более 90 соглашений. Как видите, у нас нет соглашений со всеми странами мира.
Налогоплательщик должен быть налоговым резидентом одного из этих 2 договаривающихся государств. Договоры об избежании двойного налогообложения относятся к налогам на прибыль, например, они не распространяются на НДС, они не распространяются на налог на наследство и дарение. Термин «компания» обычно понимается как юридическое лицо или организация, рассматриваемая как юридическое лицо для целей налогообложения.
Следующая статья определяет место жительства. Коллизионная норма позволит нам разрешать случаи двойного местa жительства. Пятая статья определяет формы возникновения иностранных учреждений, называемых: постоянное представительство, то есть тех юридически самостоятельных частей компании, которые находятся за рубежом за пределами страны регистрации офиса. Существуют различные формы постоянного представительства, в виде сооружения или сборки, в виде зависимого агента, но иногда в необычных контрактах, например, в контракте с Чехией, есть еще и четвертый тип: в виде такого непрерывного предоставления услуг без наличия постоянной установки. B следующих статьях речь идет о различных видах доходов.
Однако, конечно, надо помнить, что договоры об избежании двойного налогообложения заключались с очень разными интервалами, в разные моменты времени. Сама модель ОЭСР, эта модельная конвенция 1970-х годов выглядела иначе, чем сегодня.
Мы подошли к самой важной части соглашения: методы избежания двойного налогообложения. Если статья соглашения, касающаяся конкретного вида дохода, показывает, что обе страны по-прежнему сохраняют налоговую компетенцию по налогообложению этого дохода, то речь идет о смягчении двойного налогообложения. Страна проживания использует метод зачёта налога или метод налогового кредита (уменьшение налога в той степени, в которой налогооблагаемый доход облагает налогом в другом государстве) или метод освобождения с учетом прогрессии (прекращение налогообложения определенного дохода). Итак, какой метод использовать не зависит от волеизъявления налогоплательщика. Это всегда прописывается в договорах.
Статья двадцать пятая тоже интересна. Речь идет об арбитражной процедуре, т.е. о взаимно согласованной процедуре, которая может быть инициирована налогоплательщиком, если он видит, что его дело по-разному рассматривается двумя заинтересованными странами.
Протокол к Конвенции об избежании двойного налогообложения
Впоследствии по некоторым контрактам заключаются протоколы. Через какое-то время может оказаться, что страны могут расторгнуть старый контракт и заключить совершенно новый. И именно так это часто и делается. Но они также могут сказать: давайте оставим этот старый контракт, но давайте заключим дополнительный протокол и поменяет какие-то положения, какие-то правила. Всегда ли приходится проверять: не было ли потом дополнительных протоколов? Потому что эти протоколы могут изменить формулировки договоров об избежании двойного налогообложения.
MLI — Многосторонняя конвенция по осуществлению мер, связанных с налоговыми соглашениями, для предотвращения размывания налоговой базы и вывода прибыли из-под налогообложения
Многосторонняя конвенция об осуществлении связанных с договором мер по предотвращению размывания налогооблагаемой базы и вывода прибыли из-под налогообложения от 24 ноября 2016 года известна как «MLI». Конвенция MLI не функционирует в качестве протокола к договору. Он не меняет формулировки юридического текста договоров об избежании двойного налогообложения. Это совершенно другой правовой акт, другой международный договор. Именно в такие моменты Конвенция MLI будет применяться к конкретному соглашению, как видите, формулировка этого соглашения не меняется. Он работает рядом.
Практический пример: двойное налогообложение одного и того же дохода в двух странах
И здесь я хотел показать вам пример. Это пример того, что несколько польских компаний уже очень сильно заплатили. И я также хотел, чтобы осознали, что лучше не делегировать людей, которые работают в Польше по гражданско-правовым договорам. А теперь объясню почему. В Польше работает один человек с командировкой за границу. Предположительно, он до сих пор проживает в Польше. Он будет выполнять свою работу за границей и теперь возникает вопрос. К какой статье относится данный вид дохода? Ну, если бы это был трудовой договор, в этом не было бы никаких сомнений, верно? У нас есть статья 15 «Доход от оплачиваемой работы». Но есть статья о свободных профессиях и личной деятельности. Польша будет считать, что это деятельность, осуществляемая лично, мандатный контракт. И в национальных нормативных актах это есть. Поручительные договоры, если они, конечно, не являются частью предпринимательской деятельности лица, принимающего мандат, такие поручительные договоры рассматриваются нами в Польше как доход от личной деятельности. Польша говорит: в связи с этим и в области договоров об избежании двойного налогообложения это будет и эта статья, в которой говорится о свободных профессиях и деятельности, осуществляемой лично или независимо от характера, потому что эти названия иногда меняют заголовки со временем. Польская позиция. Что бывает иногда и я не придумал этот случай на пустом месте, только несколько польских компаний уже наткнулись на такое. Например, есть контроль в другой стране, и они обнаруживают этого человека, начинают изучать его ситуацию и видят, что он работает только по мандатному контракту, но им приходится делать это с другим подходом. Они говорят да, подождите, это работает как в трудовом договоре. В связи с содержанием договора, мы изложим его в статье 15. И тогда возникает проблема, в результате разной классификации одного и того же дохода по 2 странам на разные источники дохода. Польша будет упорствовать: за деятельность, осуществляемую лично, в основном, этот доход облагается налогом только в стране проживания. Если, конечно, тот, кто выполняет самостоятельную работу в этой другой стране, не имеет постоянного представительства, через которое он осуществляет эту деятельность. Хорошо, но если такой делегированный подрядчик за рубежом не будет иметь такого постоянного представительствa. Поэтому Польша будет настаивать на том, что налог только в Польше. С другой стороны, эта страна скажет: «Подождите, оплачиваемая работа – это совсем другое, и обычно мы должны облагать этот доход налогом в той стране, где выполняется работа и где находится этот человек». И теперь есть исключение, которое называется оговоркой о делегировании. Это положение статьи 15, которая гласит, что есть 3 условия, которые должны быть выполнены вместе, даже если это лицо работает за границей, в последней стране, однако он облагается налогом только в стране проживания, что является особым исключением, но обычно статья 15 говорит, что страной работы является фактическое пребывание во время выполнения работы.
И здесь вы, наверное, уже знаете, к чему я стремлюсь. Ни одна из стран не хочет отступать от своего анализа, или должна быть инициирована процедура взаимного согласия. Мы не знаем, когда это закончится. Так что это то, что я хотел вам сказать: будьте осторожны и не делегируйте людей за границу с мандатными контрактами.
